§ 3. Порядок заключения договора

Определение момента заключения договора очень важно, посколь­ку позволяет узнать, с какого времени у сторон договора возникают права и обязанности. Договор заключается путем направления оферты и акцепта. Лицо, направляющее оферту, называется оферент. Лицо, направляющее акцепт, — акцептант.

Оферта (ст. 435 ГК РФ) — это предложение заключить договор. Для того чтобы оферта приобрела юридическую силу, направленное предложение заключить договор должно отвечать определенным в за­коне требованиям:

1. ) должно быть достаточно определенным и выражать явное на­мерение лица заключить договор;
2. ) должно содержать все существенные условия договора;
3. ) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Разновидностью оферты является публичная оферта (ст. 437 ГК РФ) — это содержащее все существенные условия договора пред­ложение, из которого усматривается воля лица заключить договор с каждым, кто обратится. Единственное отличие публичной оферты от обычной оферты — это то, что публичная оферта обращена к не­определенному кругу лиц — именно потому, что она содержит наме­рение заключить договор с любым, кто обратится к оференту. В ка­честве примера можно привести ценник на товар в магазине, каталог с указанием цены товара.

Если предложение заключить договор не содержит вышеуказан­ных свойств оферты, то такое предложение называется приглашением делать оферты (ст. 437 ГК РФ). К примеру, реклама — это обращение к неопределенному кругу лиц, не содержащее существенные условия договора и не содержащее намерения лица заключить договор.

Акцепт (ст. 438 ГК РФ) — это согласие лица, получившего оферту, принять ее. Для того чтобы порождать юридические последствия, ак­цепт должен быть полным и безоговорочным, то есть без каких-либо оговорок принимать условия оферты. Если ответ на оферту изменяет первоначальные условия оферты, то такой ответ считается не акцеп­том, а новой офертой (ст. 443 ГК РФ).

По общему правилу с того момента, когда акцептант получил офер­ту, у оферента порождается обязанность заключить с акцептантом до­говор (п. 2 ст. 435 ГК РФ). C того момента, когда оферент получил акцепт, договор считается заключенным (ст. 432 ГК РФ).

Особенности заключения договора, связанные со сроком полу­чения оферты и акцепта, возможность отзыва направленной оферты регулируются ст. 436, 439-442 ГК РФ.

Согласно общему правилу п. 1 ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих слу­чаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как су­щественные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Необходимо также учитывать, что заключение договора зависит от существа и юридической природы самого договора. Так, для заклю­чения консенсуального договора достаточно достижения соглашения по всем существенным условиям (то есть в момент получения акцепта оферентом договор считается заключенным). Для реального догово­ра необходима фактическая передача вещи, и считается, что именно в этот момент стороны достигли согласия по всем существенным ус­ловиям договора (ст. 433 ГК РФ).

Отдельные особенности заключения договора, определяющие как процедуру, так и правовые последствия, связанные с ее соблюдением, установлены законом для договоров, заключение которых обязательно для одной из сторон, а также договоров, подлежащих заключению на торгах.

Заключение договора в обязательном порядке распространяется, в частности, на публичный договор, предварительный договор и иные договоры, для которых законом или самим договором установлена возможность принудительного его заключения. Порядок заключения таких договоров урегулирован нормами ст. 445-446 ГК РФ.

Процесс заключения договора в обязательном порядке следующий: сторона, для которой заключение договора не обязательно (далее — Сторона 1) направляет стороне, для которой заключение договора является обязательным (далее — Сторона 2) оферту (проект догово­ра). Сторона 2 обязана совершить одно из следующих трех действий в течение тридцати дней с момента получения оферты:

1. Направить извещение об акцепте (в этом случае договор между сторонами считается заключенным с момента получения ак­цепта Стороной 1).
2. Направить извещение об отказе от акцепта (в этом случае Сто­рона 1 может обратиться в суд с требованием о понуждении заключения договора).
3. Направить новую оферту (в этом случае Сторона 1 может на свой выбор либо в течение тридцати дней передать прото­кол разногласий на рассмотрение суда, либо в течение тридца­ти дней направить Стороне 2 извещение о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий. В случае просрочки ответа на протокол разногласий либо не­принятии Стороной 1 протокола разногласий Сторона 2 имеет право передать возникшие разногласия на рассмотрение суда). Передача разногласий в процессе заключения договора в обя­зательном порядке на рассмотрение суда носит название пред­договорные споры (ст. 446 ГК РФ).

При этом сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения до­говора, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Заключение договора на торгах (ст. 447-449 ГК РФ). Различают тор­ги двух видов: аукционы и конкурсы. Аукционы — это вид торгов, в которых выигрывает тот, кто предлагает наибольшую цену. Кон­курс — это вид торгов, где выигрывает тот, кто предлагает наилучшие условия. Торги также бывают закрытые, при которых торги проводятся среди ограниченного числа участников, круг которых определяется организатором торгов, и открытые, в которых может принять участие любой желающий. Вид торгов определяется организатором торгов.

Порядок проведения торгов:

1. Организатор торгов извещает о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения. В извещении должно быть указано: время; место; форма; предмет; порядок проведения торгов и на­чальная цена. Данное извещение порождает обязанность органи­затора торгов их провести, и потому организатор может отказаться от проведения открытых торгов только в установленные сроки: не менее чем за три дня до проведения аукциона и не менее чем за тридцать дней до проведения конкурса. За нарушение установ­ленных сроков отказа организатор возмещает участникам реаль­ный ущерб. Участникам закрытых торгов организатор возмеща­ет реальный ущерб независимо от сроков отказа от проведения торгов. Условиями проведения торгов может быть предусмотрено внесение участниками торгов задатка в качестве обеспечения обя­занности победителя торгов по заключению договора.
2. Проведение торгов. Правила проведения торгов устанавли­ваются организатором. Задаток возвращается, если торги не состоялись, а также лицам, не выигравшим торги. При за­ключении договора с лицом, выигравшим торги, задаток за­считывается в счет исполнения обязательства.
3. Заключение договора. По итогам торгов составляется протокол, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола теряет задаток, а органи­затор торгов вправе обратиться в суд с иском о понуждении к за­ключению договора. Если от заключения договора уклоняется организатор торгов, он возвращает лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возмещает ему убытки.

Торги могут быть признаны судом недействительными по иску за­интересованного лица (ст. 449 ГК РФ). Признание торгов недействи­тельными влечет недействительность заключенного договора.

Отдельные особенности предусмотрены ст. 449.1. ГК РФ для пу­бличных торгов, которыми считаются торги, проводимые в целях ис­полнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях, установлен­ных законом.