§3. Условное депонирование (эскроу)

Договор условного депонирования (эскроу) — это новый вид до­говорных обязательств, появившийся в Гражданском кодексе в виде гл. 47.1 (ст. 926.1—926.8). По указанному договору депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бене­фициару при возникновении указанных в договоре оснований.

Стороны договора условного депонирования (эскроу). Данный до­говор является трехсторонним договором, ввиду того что в нем уча­ствуют депонент, эскроу-агент и бенефициар.

Депонент — это должник в обязательстве, который должен испол­нить обязательство.

Бенефициар — это кредитор по обязательству, исполнение которого производится посредством заключения и исполнения договора эскроу.

Эскроу-агент — это третье лицо, которому передается имущество на депонирование.

Участниками (сторонами) договора эскроу могут быть любые субъ­екты гражданских правоотношений, если иное не предусмотрено за­коном и не противоречит существу отношений.

Объектом договора условного депонирования (эскроу) является имущество, которое в соответствии с существующим обязательством должник обязан передать кредитору. Объектами рассматриваемого договора могут быть любые движимые вещи, в том числе наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы, а также безна­личные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги.

После передачи объекта депонирования эскроу-агенту и в течение всего срока действия договора эскроу депонент не вправе распоряжать­ся принятым имуществом, если иное не предусмотрено договором.

Предметом договора условного депонирования (эскроу) считается ус­луга — деятельность эскроу-агента по принятию имущества на депо­нирование, сохранению этого имущества и передаче его бенефициару при появлении указанных в договоре оснований.

Срок договора условного депонирования (эскроу). Данный договор мо­жет быть заключен сроком до пяти лет и, как правило, подлежит нотари­альному удостоверению, за исключением случаев депонирования безна­личных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Договор эскроу, заключенный на срок, превышающий пять лет, или без указания срока, считается заключенным на пять лет.

Существенными условиями договора условного депонирования (эскроу) являются предмет и основания, при возникновении которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару. В данном договоре следует предусмотреть срок депонирования, хотя срок не яв­ляется существенным условием договора.

Особенности договора условного депонирования (эскроу)

Вознаграждение эскроу-агента. Эскроу-агент вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение своих обязательств по общему правилу от двух других сторон договора — депонента и бенефициара. Обязательство депонента и бенефициара по уплате вознаграждения эскроу-агенту является солидарным.

В целях надлежащего исполнения обязанностей эскроу-агентом последнему запрещено засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты сво­его вознаграждения, так как эскроу-агент, в первую очередь, должен исполнить обязанность по передаче бенефициару в целостности и со­хранности переданного на депонирование имущества.

Проверка оснований для передачи имущества бенефициару. Данное положение определено в ст. 926.3 ГК РФ и заключается в следующем. Если договором эскроу предусмотрена необходимость предъявления бенефициаром (кредитор) документов, подтверждающих возникно­вение оснований для передачи ему имущества, эскроу-агент (третье лицо) обязан проверить их по внешним признакам и при наличии разумных оснований полагать, что представленные документы яв­ляются недостоверными, воздержаться от передачи имущества, если иное не предусмотрено договором.

Примером может являться ситуация по заключенному договору купли-продажи недвижимого имущества (квартиры) с одновременным заключением между сторонами с участием третьего лица (эскроу-аген­та) договора условного депонирования (эскроу). В качестве условия перечисления денежных средств покупателем (депонентом) продавцу (бенефициару) за отчуждаемое недвижимое имущество эскроу-агент обязан проверить наличие факта государственной регистрации перехо­да права собственности на объект недвижимости от бенефициара (про­давца) к депоненту (покупателю) по договору купли-продажи недви­жимости поданным Единого государственного реестра недвижимости.

Обособление депонированного имущества — требование, установ­ленное в ст. 926.4 ГК РФ, заключается в том, что имущество, передан­ное на депонирование эскроу-агенту, должно быть обособлено от его имущества. Это имущество отражается на отдельном балансе и (или) по нему ведется обособленный учет. Смешение переданного эскроу- агенту имущества с иным (в том числе своим) имуществом того же рода не прекращает обязательства эскроу-агента перед депонентом и бенефициаром.

По общему правилу эскроу-агент не вправе использовать передан­ное ему на депонирование имущество и распоряжаться им. Например, эскроу-агент не вправе распоряжаться таким имуществом путем про­дажи, обмена, сдачи в аренду, распоряжаться иным образом, в зави­симости от вида и рода имущества.

Ответственность эскроу-агента. Согласно ст. 926.5 ГК РФ, эскроу-агент отвечает за утрату, недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей, если не докажет, что эти обстоятельства про­изошли вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещей, о которых эскроу-агент, принимая их на депонирование, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторож­ности депонента.

Законодателем предусмотрены особенности обращения взыскания на имущество по требованиям к сторонам договора эскроу (ст. 926.7 ГК РФ). Установлено, что обращение взыскания на депонирован­ное имущество, арест такого имущества или принятие в отношении него обеспечительных мер по долгам эскроу-агента либо депонента не допускается.

Взыскание по долгам депонента может быть обращено на право (требование) депонента (должника) к бенефициару (кредитору) или к эскроу-агенту в случаях прекращения договора эскроу либо нару­шения обязательств по нему.

По долгам бенефициара взыскание может быть обращено на его право (требование) к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества.

Прекращение договора эскроу

Прекращение договора эскроу (ст. 926.8 ГК РФ) происходит в сле­дующих случаях:

1. ) вследствие смерти гражданина — эскроу-агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
2. ) ввиду прекращения полномочий нотариуса, являющегося эскроу-агентом;
3. )   при ликвидации эскроу-агента, являющегося юридическим лицом;
4. ) по истечении срока договора эскроу;
5. ) по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ.

Депонент и бенефициар могут отказаться от договора эскроу, на­правив об этом эскроу-агенту совместное уведомление в письменной форме или иным способом, предусмотренным договором эскроу.

При прекращении договора эскроу депонированное имущество подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи этого имущества бенефициару подлежит передаче бе­нефициару, если иное не предусмотрено соглашением депонента и бенефициара.